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原标题：爆雷背景下，因财务造假、虚假陈述等亏钱的投资者如何向上市公司索赔？

作者 | 陈南方

流程编辑 | Cici

大智慧实控人被抓的事件已经过去几天了，欧菲光董秘堂而皇之欺骗散户事件因停牌也暂且被搁浅，康美事件余热未散，目前还在连续跌停中。

长夜漫漫，被坑的散户将何去何从？好像是下一个待解决的问题。

当风云君翻起大智慧的新闻时，发现，大智慧实控人落马背后，还有2400多位股民长达3年的维权索赔一事。

慨叹一把辛酸泪。

据新闻报道，2014年2月，从事证券软件开发业务的“大智慧”发布了2013年年报，2013年经营利润出现拐点，扭亏为盈，引起市场关注。

作为当时A股的明星股，遇到A股大牛市，大智慧股价暴涨，从2014年6月的5元多暴涨至2015年4月的30元以上。

而在股价暴涨期间，一位姓王的散户在2015年4月下旬追高买入了大智慧，买入后不久，4月30日，大智慧因收到证监会的立案通知书，股价出现连续跌停，王某只能忍痛割肉，不到10个交易日，王某一下就亏了10万。

2016年7月，中国证监会发布（2016）88号《行政处罚决定书》，认定“大智慧”在2013年通过承诺“可全额退款”的营销方式，以“打新股”“理财”等名义进行营销，利用与相关公司的框架协议等多种方式，共计虚增2013年度利润1.2亿余元，违反了《证券法》相关规定，对其处以60万罚款。

看到行政处罚书对大智慧的违法事实已经认定，股吧的散户纷纷表示要状告大智慧，王某也加入到维权队伍中，全国各地的散户通过收集维权资料，委托律师向法院提起诉讼。当时，维权股民达2400多人，索赔总额超过5亿。

这场维权长达3年的散户抱团索赔案，最终于2018年9月21日落下帷幕，上海市高级人民法院对大智慧证券虚假陈述的民事赔偿案件作出终审判决，散户成功胜诉。

胜诉结果是值得庆幸的。

但风云君不免疑问，难道只能认定违法事实后，散户才能向法院提起诉讼吗？能否单人提起法律诉讼？维权需要准备什么材料？相应的法律程序是什么？股民想要胜诉，需要具备哪些条件？

风云君向乾清网朱栋亮律师请教了上述问题。

关于第一项，律师回答，目前只有认定上市公司违法后才能向法院提起诉讼，毕竟，股民投机、跟风亏的钱、因市场环境导致的亏损不能算在上市公司头上。只有公司确实出现了违规情况，才可能索赔成功。

以公司存在虚假陈述为例，证监会的处罚决定书，公司的相关公告这些都要作为证据保存。

而且个人可以单独向法院提起诉讼，而且对持仓情况并没有限制，意味着，买一手甚至仅持有1股的股民，只要符合索赔条件都可以要求上市公司索赔。

那索赔的法律依据是什么呢？

据《证券法》第69条、75条、76条、77条、79条等条款规定，如果上市公司因为虚假陈述、内幕交易、操纵市场等原因导致股民受损，违规的上市公司应该予以赔偿。

如果出现上述行为的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任，是第一赔偿责任人；董监高和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司、审计机构应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，是第二责任人，但是能够证明自己没有过错的除外；发行人、上市公司的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任。”

其中，虚假陈述是相对于“内幕交易、操纵市场”而言，属于比较容易认定的一种情形。因为虚假陈述是通过一定载体来表现的，如上市公司披露的招股说明书、募集说明书、上市公告书、定期报告和临时报告等文件展现，如果上述文件出现误导性陈述、重大遗漏、虚假记载、不正当披露等不真实、不准确、不完整的情况，可以认定为上市公司存在虚假陈述行为。

误导性陈述、重大遗漏和虚假记载比较好理解，但什么叫不正当披露呢？不正当披露包括两个部分，一是没有以法定形式公开，二是没有在法定期限内进行披露，比如延迟或者提前。

风云君就最近“欧菲光董秘在股吧误导投资者事件”向朱律师提问，除了上市公司的财报、公告、招股说明书等信息传播渠道以外，对于上市公司董秘在股吧、互动易平台的发言，如果存在误导、虚假陈述是否算公司信披违规呢？

朱律师认为目前信息披露渠道主要是证监会指定的媒体平台，包括三大证券报，而贴吧、股吧等其他平台不属于公司信息披露范围，向公司索赔追责时，不能作为维权依据。但董秘代表上市公司对股民的回答，存在一定的欺骗性，股民可以向其个人申请赔偿。

但内幕交易、操纵市场这类行为为何比较难以认定呢？较虚假陈述而言，内幕交易、操纵市场没有一定的载体在外部呈现，比较隐秘，而且这类操作者一般拥有很多账户，高级一点的玩法是不同账户之间压根看不出关联性，需要跟踪账户、营业部、检查账户与账户之间的关联性等等才能界定这类行为。

并且，这类行为也往往需要虚假陈述来配合实施，比如在洗筹码的时候通过散布利空消息来实现低吸，而在股价高位时，则通过发布利好消息来进行高抛出货。

现实中，虚假陈述的案例更多，危害也更大，虚假陈述的事实一旦被认定后，往往会导致股价大跌、连跌，对市场造成较大影响。

而通过对虚假陈述这类行为进行打击，也能在一定程度上对内幕交易、操纵市场行为进行遏制。所以，下文侧重虚假陈述行为进行阐述。

首先，作为股民需要了解自己的投资损失是否符合索赔条件，才能有后续的诉讼行为。

据律师回答，股票索赔条件范围（时间）是“实施日到揭露日期间买入的股票”。实施日是上市公司出现虚假陈述行为的日期，揭露日是虚假陈述行为被揭露日期，他人主动揭露和虚假陈述行为人自己被动揭露都算。

揭露日的确定非常关键，决定着是否能够获赔，赔偿多少问题，但也最为复杂。

举个例子，A公司在2014年6月披露了带有虚假陈述事实性质的公告（实施日），王某在看到该公告后买入A公司股票并持有，2014年9月被某媒体揭露虚假陈述事实（揭露日），A公司股价大跌，王某账户浮亏，但没做卖出操作，浮亏损失具有索赔权，如果做了卖出操作，对卖出损失，王某仍然具有索赔权。

但在实施日前，揭露日后买进的股票出现的投资损失，是不具有索赔权的。

那股民在了解自己具有索赔权后，该怎么提起诉讼呢？

首先是找到委托律师，而且是擅长股民维权诉讼的律师。

其次是确定上诉法院，选择去具有管辖权的法院立案：虚假陈述人如果是上市公司，去其省会城市或计划单列市的中级法院上诉较好；如果虚假陈述责任人是承销商、保荐人以及其他中介机构，那么就向这些中介机构所在地法院进行立案；如果以自然人为被告的，就在自然人所在地立案。

再次，上诉人需要准备诉讼材料，根据原告的诉讼主张进行准备。如开户信息、违法事实的公告及报道、买卖股票的对账单等资料，以分别确定自己具备诉讼主体的资格，证明上市公司存在违法事实，并且根据股票交割信息，买入卖出的时间，数量和金额等确定投资损失。

但损失额认定一直是一件比较困难的事，律师认为是具体案件具体分析。

风云君在韩友维证券律师的微博上，搜索到关于股票损失如何确定的一些资料，以下信息引用自韩律师微博：

总体原则是依据“买入平均价减卖出价（或基准价）”确定投资损失。

其中卖出价一般按照先进先出的原则确定，基准价也较好确定。买入平均价的计算方法最为复杂，且各地法院标准不一，具体案件只能具体分析。

但风云君将韩律总结的六种计算方法，罗列如下，仅供参考：

在上述计算方法中，综合算术平均法和普通加权平均法的采用率较高。

最后进入开庭审理阶段，开庭之后法院会作出一审判决，若原被告任何一方对一审判决不服，双方均具有上诉的权利，二审法院在收到上诉状之后会进行二审程序，之后会作出二审判决，二审判决为终审判决。

结合大智慧股民维权长达3年一事来看，可以发现，对于受害股民来说诉讼成本较高，耗时耗力耗金钱，而双方和解是法院比较鼓励的一种方法。

在认定了基本事实，确定了赔偿范围的情况下，双方当事人可以进行和解或者在法院主持下达成调解协议。对二者来说，是较为合适的方式。

不管咋样，股民投资出现损失，即使胜诉成功，也付出了较高的诉讼成本。

而阅读年报，看风云君如何阅读年报，总结烂公司的资本运作规律，就能避开一定的风险，是最经济的一种学习方式。

此文感谢朱栋亮、张亮律师对相关问题进行解答。

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