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私募基金法务合规部(法务如何开展私募基金合规风控工作)


私募基金法务合规部


作者:外城君子

随着我国私募投资基金市场的发展,私募行业的高风险、高杠杆和低透明度等金融风险也凸显出来。为了引导私募基金行业的健康发展,监管机构陆续出台了多部行业规范文件,私募基金进入“强监管”时代。作为一名在私募机构从事合规风控的法务,应该如何开展或配合机构做好私募基金的合规风控工作呢?我认为,可以从以下几个方面入手:


一、积累基础知识


如果你是刚踏入私募行业的法务,基础知识的积累是必要的准备工作。那如何着手学习呢?考基金从业资格证书是一个快速实用的途径。考试科目中包含了大部分的私募基金基础知识。通过考试的过程,也是学习基础知识的过程。作为一名法务,特别是中小私募机构,你可能承担了大部分的合规风控工作,甚至你是机构合规风控负责人,基金从业资格证书也是必备的。当然,我们法务大部分有法律职业资格证书,可以通过考核的方式取得基金从业资格证书,但是行业基础知识的积累是做好合规风控的前提。除了本行业的基础知识以外,金融和财务的基础知识也是不可或缺的。私募基金与金融市场有着密切的联系,在很多场合都需要运用到金融的基础知识。否则,很有可能出现别人说什么法务都听不明白,某些合同条款看不懂,不能和其他部门很好沟通的尴尬局面。

扎实的基础知识也是开展其他项目的工作基础。

二、熟悉私募基金的监管组织体系和法律体系


我国私募行业的监管组织体系包括了政府监管和行业自律组织监管。政府监管机构指的是中国证监会及派出机构。行业自律组织包括中国基金业协会和其他相关机构。

2013年6月1日,《证券投资基金法》正式实施,将非公开募集资金纳入监管范围,明确了中国证监会和基金行业协会各自的职责。具体条文规定,就不在这里赘述了。

目前,我国私募行业已经初步形成了“一法律,一法规,三规章,若干其他规范性文件”的法律体系,见下图:


私募基金法务合规部



三、熟悉私募基金的设立、登记备案和后续运营的流程和事项。


私募基金的设立指的是私募基金管理人或私募基金公司、私募基金合伙企业的设立,在私募基金所在地的市场监督管理局办理。

私募基金管理的登记和私募基金的备案由管理人在基金业协议的“资产管理业务综合报送平台”申请。相关的流程和要求,可以在协会网站和资管平台以及其他专业公众号都可以查询到。当然,你也可以咨询下机构的律师。私募基金管理人的登记以及后续重大变更都需要律师出具专业的法律意见书,在这个过程汇中,法务可以向律师咨询相应的专业问题。不过,法务应该认识到,律师和法务在工作重点上是有差别的,我们不能过于依赖外部律师来完成自己的工作。

以上流程和事项对于法务来说并不难,我认为法务需要在私募基金设立和登记、运营中重点关注以下几个方面:

一是私募基金的结构设计。结构设计除了合规的考量,还受到税务筹划方面的影响。所以结构设计需要法务和其他部门沟通确定一个最优的方案。目前,结构设计涉及的合规问题主要是通过嵌套突破合格投资者的要求。

二是私募基金合同或合作协议的条款设计。虽然相比于其他合同类型,私募基金合同条款的范本使用率是比较高的,但是在合同条款设计时,有几个重要条款是需要法务注意和确认的,主要包括资金缴付、收入分配、信息披露等条款。不能简单使用合同范本,要根据私募基金管理人的具体情况设计条款。

三是重视合规。在私募基金登记、备案和运营过程中,很多流程都涉及合规,特别是募集行为合规、投资者适当合规、财产安全合规、投资运营合规等。不要出现违规了再备案,或备案过程中出现违规事项。现实中,很多基金投资运营后才想到备案,由于不能和银行签订募集资金专用账户监督协议,使得私募基金无法备案,甚至影响后期项目上市。

四是培养合规意识。不仅要培养法务自身的合规意识,更要主要培养机构内部其他部门的合规意识。法务不能无时不刻知道其他部门的工作状况,而私募基金很多业务工作法务可能没有参与,但是其他业务不合规都可能产生法律风险。为了提前防范风险,法务应提前向其他部门输出合规意识。如何培养合规意识呢?可以先往下看。

第四、搭建合理高效的内部控制体系。

内部控制贯穿私募基金募集、投资、运营管理到退出的整个过程,内部控制的质量直接影响公司发展的稳定性和投资的安全性。私募基金管理人应该建立:

1、科学完善的治理结构和组织结构。通过合理的治理机构和组织机构,建立健康的股东之间、合伙人之间的关系,明确公司内部各个部门的职责分工,形成有效的牵制和监督。

2、可行的风险评估体系。通过对风险的预测和评估,采取有效的控制措施,将风险控制到可承受的范围。

3、合理有效的制度和流程。通过对各个业务流程的控制,降低私募基金在运营过程中的风险,同时保障业务流程高效的运行。

在私募基金管理人登记的过程中,协会也会要求管理人提交有关内部控制的各项制度文件。例如运营风险控制制度、信息披露制度、机构内部交易记录制度、防范内幕交易、利益冲突的投资交易制度、合格投资者风险揭示制度、合格投资者内部审核流程及相关制度。

有关内部控制的理论框架,COSO发布的《内部控制—整合框架》是国际上比较广泛应用的内部控制框架,我国财政部发布的《企业内部控制规范—基本规范》也是合理的借鉴了COSO的内部制度框架。在搭建企业内部控制框架的时候,我认为有两点需要法务思考:

一是如何把国家层面的规范标准接地气的运用于企业的内控建设。国家层面的标准个人认为和大中型企业的内部结构是比较匹配的。我们在建立符合中小企业自身情况的内控制度要充分了解内控的实质和内控的战略目标。如果只是单纯的照抄照搬,既浪费时间精力又没有效果。

二是如何认识企业内控制度和企业风险管理体系。在很多中小企业,这两个概念没有很严格的区分。理论界和实务界也存在争执,还未达成共识。我们能认识的是两者在实质上、组成要素以及控制措施上具有统一性,两者在含义和范畴以及应对上又有区别。风险管理侧重于事前,注重风险的识别、评估和应对处理。

如果你对内部控制和风险管理的关系想有更进一步的研究,可以把相关规范标准对比分析。在法务工作实务中,如果有很好的操作经验,也可以与大家分享。

五、加强内外部沟通

了解企业管理体系或者上述第四点所说的“企业内部控制框架”、“企业全面风险管理体系”的都知道“信息与沟通”在管理体系中的含义和作用。如果说管理体系中的“信息与沟通”侧重于信息的全面性、书面化和相对被动性,这里所说的沟通主要说的是法务如何加强与监管机关的沟通。

法务在私募基金合规风控的工作中,主要沟通的对象是基金业协会和地方证监局。在私募基金登记与备案的流程中,有可能遇到协会的反馈,需要机构和协议沟通。除此之外,如果你有什么有关私募基金的问题,也可以通过邮件与协会沟通,协会都会给出答复或建议。

《私募基金管理人登记须知》规定:“登记完成的私募基金管理人自登记完成后的10个工作日内主动与注册地所属地方证监局取得联系”。2018年和2019年,笔者所在私募机构都接到当地证监局有关私募自查的通知。平常,也能收到当地证监局有关培训等相关的通知。这些都说明地方证监局在私募基金监管体系中取到的监管作用。因此,如何和证监局加强业务和合规方面的沟通,是私募机构完善自身合规风控的有效途径。

以上观点,如有不当之处,欢迎广大法务同仁批评指正。

​本文不代表法盟观点

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