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私募基金pe需要备案吗(私募基金备案新规)

私募基金pe需要备案吗

导读

2019年12月23日,中国证券投资基金业协会根据《中华人民共和国证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》等相关法律法规发布了《私募投资基金备案须知》(以下简称《备案须知(2019版)》)。 《备案须知(2019版)》丰富细化为三十九项,进一步明晰私募基金的外延边界、重申合格投资者要求、明确募集完毕概念、细化投资运作要求,并针对不同类型基金提出差异化备案要求。

一、《备案须知(2019版)》的法律依据中未出现“资管新规”

根据《备案须知(2019版)》关于法律规则依据的规定,私募投资基金在募集和投资运作中,应严格遵守《证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》、《证券期货投资者适当性管理办法》、《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》、《关于进一步范私募基金管理人登记若干事项的公告》、《私募投资基金合同指引》、《私募投资基金募集行为管理办法》、《私募投资基金信息披露管理办法》、《证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范 1-4 号》、《私募投资基金命名指引》、《私募基金登记备案相关问题解答》等法律法规和自律规则。

从法律依据上看,增加了《私募投资基金命名指引》及私募基金登记备案相关问题解答,但是在法律依据中没有出现《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》(也就是人们所说的“资管新规”)。所以说从目前来看,私募基金还不能直接适用“资管新规”,但是“资管新规”的大部分要求都在《备案须知(2019版)》中予以落实,也许协会的考虑是需要一个全面的管理规定而并非多个管理规定。

私募基金pe需要备案吗

二、明确不属于私募投资基金备案范围的有哪些

根据《备案须知(2019版)》,总共有五项募集和投资活动不属于私募投资基金备案的范围:

1. 变相从事金融机构信(存)贷业务的,或直接投向金融机构信贷资产;

2. 从事经常性、经营性民间借贷活动,包括但不限于通过委托贷款、信托贷款等方式从事上述活动;

3. 私募投资基金通过设置无条件刚性回购安排变相从事借(存)贷活动,基金收益不与投资标的的经营业绩或收益挂钩;

4. 投向保理资产、融资租赁资产、典当资产等《私募基金登记备案相关问题解答(七)》所提及的与私募投资基金相冲突业务的资产、股权或其收(受)益权;

5. 通过投资合伙企业、公司、资产管理产品(含私募投资基金,下同)等方式间接或变相从事上述活动。

与原《备案须知》相比,《备案须知(2019版)》新加了两类不属于私募投资基金备案范围的情形,他们分别是上述第一类和第三类。

与原《备案须知》相比,《备案须知(2019版)》并没有直接禁止借贷活动,而是在前面加了一个“非经常性”和“非经营性”的定语,此举也与司法机关对单位间民间借贷有效性的判断口径更为一致了,即单位间借贷应当是出于“生产、经营的需要”。

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三、管理人职责

根据《备案须知(2019版)》,私募投资基金的管理人不得超过一家。对于采取双GP(普通合伙人)架构的私募基金,只有一个GP可以成为基金管理人收取管理费、业绩报酬费,另一GP应当符合合格投资者的要求。

四、合格投资者及穿透核查

在本条中,协会明确规定合格投资者应符合《私募投资基金监督管理暂行办法》的相关规定,而并非“资管新规”的规定。

在穿透核查上,《备案须知(2019版)》与《私募投资基金监督管理暂行办法》保持一致,经私募备案的合伙企业、公司可以不穿透,但是普通的组织应当穿透。

五、明确何为“募集完毕”

在《私募投资基金监督管理暂行办法》中并没有对募集完毕有明确的规定。根据《备案须知(2019版)》,“募集完毕”,是指:

1. 已认购契约型私募投资基金的投资者均签署基金合同,且相应认购款已进入基金托管账户(基金财产账户);

2. 已认缴公司型或合伙型私募投资基金的投资者均签署公司章程或合伙协议并进行工商确权登记,均已完成不低于 100 万元的首轮实缴出资且实缴资金已进入基金财产账户。管理人及其员工、社会保障基金、政府引导基金、企业年金等养老基金、慈善基金等社会公益基金的首轮实缴出资要求可从其公司章程或合伙协议约定。

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六、关于封闭运作

根据《备案须知(2019版)》的规定,私募股权投资基金(含创业投资基金,下同)和私募资产配置基金应当封闭运作,备案完成后不得开放认/申购(认缴)和赎回(退出),基金封闭运作期间的分红、退出投资项目减资、对违约投资者除名或替换以及基金份额转让不在此列。此规定是对“资管新规”的落实,并对“封闭”做了严格的界定。

七、关联交易

根据《备案须知(2019版)》的规定,关联交易是指私募投资基金与管理人、投资者、管理人管理的私募投资基金、同一实际控制人下的其他管理人管理的私募投资基金、或者与上述主体有其他重大利害关系的关联方发生的交易行为。

此条对何为关联交易做了界定,并明确将管理人管理的私募投资基金、同一实际控制人下的其他管理人管理的私募投资基金也纳入其中,并删除了征求意见稿中要求关联交易金额超过基金净资产20%的数量限制,对关联交易做了更加严格的要求。

八、基金年报及审计要求

根据《备案须知(2019版)》的规定,私募股权投资基金、私募资产配置基金的年度报告中的财务会计报告应当经过审计。会计师事务所接受管理人、托管人的委托,为有关基金业务出具的审计报告等文件,应当勤勉尽责,对所依据的文件资料内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏,给他人财产造成损失的,应当与委托人承担连带赔偿责任。

此条明确了私募股权投资基金、私募资产配置基金的年报中的财报需要经过审计,(在此之前只是合伙型私募基金必须审计)同时还明确了审计机构应当对内容的真实和准确性负责,并对因虚假陈述等产生的损失承担连带赔偿责任。

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九、关于紧急情况停止备案

此条属于新增条款,其目的是为了防止潜在风险的再次扩大。

根据《备案须知(2019版)》的规定,协会在办理私募投资基金备案过程中,若发现管理人有下列情形之一的,在下列情形消除前可以暂停备案:

1. 被公安、检察、监察机关立案调查的;

2. 被行政机关列为严重失信人,以及被人民法院列为失信被执行人的;

3. 被中国证监会及其派出机构给予行政处罚或被交易所等自律组织给予自律处分,情节严重的;

4. 拒绝、阻碍监管人员或者自律管理人员依法行使监督检查、调查职权或者自律检查权的;

5. 涉嫌严重违法违规行为,中国证监会及其派出机构建议的;

6. 多次受到投资者实名投诉,涉嫌违反法律法规、自律规则,侵害投资者合法权益,未能向协会和投资者合理解释被投诉事项的;

7. 经营过程中出现《私募投资基金登记备案问答十四》规定的不予登记情形的;

8. 其他严重违反法律法规和《私募基金管理人内部控制指引》等自律规则的相关规定,恶意规避《私募基金管理人登记须知》和本须知要求,向协会和投资者披露的内容存在

虚假记载、误导性陈述或重大遗漏,经营管理失控,出现重大风险,损害投资者利益的。

十、基金备案不是“备案解千愁”

协会在本次《备案须知(2019版)》中再度表示,私募投资基金备案不是“一备了之”,协会为私募投资基金办理备案不构成对私募投资基金管理人投资能力的认可,亦不构成对管理人和私募投资基金合规情况的认可,不作为对私募投资基金财产安全的保证。

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十一、关于过渡期

根据基金业协会的通知,协会于2020年4月1日起,不再办理不符合《备案须知(2019版)》要求的新增和在审备案申请。2020年4月1日之前已完成备案的私募投资基金从事《备案须知(2019版)》第(二)条中不符合“基金”本质活动的,该私募投资基金在2020年9月1日之后不得新增募集规模、不得新增投资,到期后应进行清算,原则上不得展期。

我们的观察

随着《备案须知(2019版)》的上线,以及私募基金信息披露备份系统定向披露功能的即将上线,将有助于实现行业自律与行政、司法齐抓并举,共同发挥化解风险的作用。对于投资者来说,理性投资、清楚自己所投的项目类型和资金去向是十分重要的。对于私募基金领域,我们将持续保持关注。

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