14年起，私募基金经历了一个蓬勃发展的历程，其中2016年以前，私募基金产品主要涉及类固收债权投资、证券二级市场投资；2016年至今，私募基金产品更多倾向一级股权投资市场。由于基金产品设计上的复杂多样，投资理财的信息不对称，许多投资人倾向于通过第三方财富机构或个人（理财师）购买私募基金产品，因此，私募基金公司为了更快速完成产品销售、资金募集，与第三方（公司或个人）签订承销、包销协议，成为行业的普遍现象。由于基金销售市场法律法规不够完善，投资理财市场乱象频出，如所谓的“借牌”销售、“违法包销”、“违法代销”等现象，个人投资人与基金销售和代销机构之间在基金申购的过程中发生的合同纠纷案件频发。

问题分析

一、私募基金公司与无基金销售资质的第三方签订基金承销合同是否有效？

二、无资质第三方在基金份额申购过程中促成有资质的基金销售机构与投资人签订基金份额申购合同是否有效？

三、无资质第三方以自身名义与投资人签订的基金份额申购合同是否有效？

我们认为：

第一，我国法律明确规定只有经过登记取得销售资质的机构才能进行基金销售活动。私募基金公司与无基金销售资质的第三方签订的承销协议，因合同主体不具备基金销售资质而无效。

第二，不具备基金销售资质的机构或者个人，以私募基金产品发行方的名义，或自己的名义，向投资人宣传推介私募基金产品，协助私募基金公司完成销售，并从私募基金公司收取费用。这种做法明显违背了基金代销的相关规定，让私募基金产品在主体资质不适格的第三方机构中进行，客观上为“虚假宣传、误导投资”开了大门。此种合同的效力分三种情况讨论：如果无资质第三方在投资人申购基金产品份额过程中，仅起到了产品介绍功能，投资人最终与私募基金公司签订合同，则合同不会因为居间人无资质而无效。如果无资 质第三方在投资人申购基金产品份额过程中，仅为投资人做了辅助性工作，如分析评估基金产品、制作合同文本等不涉及法律、行政法规禁止性规定的行为，不涉及基金理财合同的核心条款，则该行为可能涉及到违规操作，可能会导致行政处罚，但不会因为违反法律强制性规定而无效。如果无资质第三方在投资人申购基金产品份额过程中，擅自替投资人确定基金合同的核心条款 ， 或者违反国家强制性规定 ， 对投资人进行合格投资人风险评估确定、投资回访确认，则合同由于违反了《中华人民共和国合同法》第52条、《中华人民共和国证券投资基金法》第87条而无效。

第三，没有资质的第三方（机构或者个人），自称已经取得合法资质，以自身名义与投资人签订基金销售合同，此合同违反了诚实信用原则，同时违反了《中华人民共和国证券投资基金法》第90条、《证券投资基金销售管理办法》第68条、《证券投资基金销售管理办法》第69条而无效。

相关法律法规及行业规范：

《合同法》第52条 有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的; （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国证券投资基金法》第87条 非公开募集基金应当向合格投资人募集，合格投资人累计不得超过二百人。前款所称合格投资人，是指达到规定资产规模或者收入水平，并且具备相应的风险识别能力和风险承担能力、其基金份额认购金额不低于规定限额的单位和个人。合格投资人的具体标准由国务院证券监督管理机构规定。《中华人民共和国证券投资基金法》第90条 未经登记，任何单位或者个人不得使用“基金”或者“基金管理”字样或者近似名称进行证券投资活动；但是，法律、行政法规另有规定的除外。《证券投资基金销售管理办法》第67条 基金销售机构应当将基金销售业务资格的证明文件置备于基金销售网点的显著位置或者在其网站予以公示。《证券投资基金销售管理办法》第68条 基金募集申请在完成向中国证监会注册前，基金销售机构不得办理基金销售业务，不得向公众分发、公布基金宣传推介材料或者发售基金份额。《证券投资基金销售管理办法》第69条 基金销售机构选择合作的基金销售相关机构应当符合监管部门的资质要求，并建立完善的合作基金销售相关机构选择标准和业务流程，充分评估相关风险，明确双方的权利义务。