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私募基金未备案 ipo被否(私募基金不备案存在哪些风险)

前言:

关于私募基金备案,业界一直存在共识。但是在业界实际操作中,由于各种原因某些私募基金未在中国基金业协会备案就进行相应的资金募集和投资运作,部分情况下也较为顺利的完成了基金“募投管退”的全部工作。这种情况的发生,导致一部分从业者对于私募基金备案存在疑惑,即认为私募基金不备案似乎也不影响基金的整体运作。

针对此问题,笔者坚决反对这种观点和看法。私募基金备案是中国基金业协会规定的法定义务,无论是《证券投资基金法》还是《私募投资基金监督管理暂行办法》都有十分明确的规定,私募基金不备案不仅面临行政上的处罚,同时还会导致部分正常业务受阻,更严重的情况下还会涉及非法集资的刑事犯罪。

因此,本文针对私募基金不备案存在的风险进行系统的研究,现将核心结论总结如下:

1.《证券投资基金法》《私募投资基金监督管理暂行办法》和《私募投资基金管理人登记和基金备案办法》都明确规定私募基金必须备案,否则将会受到警告、罚款、暂停相关业务等行政处罚,构成犯罪的,将会依法移交司法机关追究刑事责任。

2.证券投资私募基金如果没有备案,将不得使用“基金”或者“基金管理”字样。

3.私募基金未进行备案,无法开立证券账户,进而无法进行新三板企业投资和上市公司证券投资业务。

4.私募基金未进行备案,将会阻碍所投资的企业未来IPO上市等资本市场业务的开展。


具体分析如下:

中国证券投资基金业协会出台了一系列规范私募基金运作的法律法规,该协会属于社会团体组织、行业自律组织,虽非行政机关,但属于受证监会委托行使行业自律管理行为的组织。诸多法律法规明确规定:基金管理人有办理基金备案手续的义务。若不备案,就是违法行为,会受到证监部门的行政处罚。

一、关于私募基金备案的相关规定及处罚条款

1.《证券投资基金法》

第九十四条

非公开募集基金募集完毕,基金管理人应当向基金行业协会备案。对募集的资金总额或者基金份额持有人的人数达到规定标准的基金,基金行业协会应当向国务院证券监督管理机构报告。非公开募集基金财产的证券投资,包括买卖公开发行的股份有限公司股票、债券、基金份额,以及国务院证券监督管理机构规定的其他证券及其衍生品种

第一百三十四条

违反本法规定,非公开募集基金募集完毕,基金管理人未备案的,处十万元以上三十万元以下罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处三万元以上十万元以下罚款。

2.《私募投资基金监督管理暂行办法》  

第八条 

各类私募基金募集完毕,私募基金管理人应当根据基金业协会的规定,办理基金备案手续,报送以下基本信息:(一)主要投资方向及根据主要投资方向注明的基金类别。(二)基金合同、公司章程或者合伙协议。资金募集过程中向投资者提供基金招募说明书的,应当报送基金招募说明书。以公司、合伙等企业形式设立的私募基金,还应当报送工商登记和营业执照正副本复印件。(三)采取委托管理方式的,应当报送委托管理协议。委托托管机构托管基金财产的,还应当报送托管协议。(四)基金业协会规定的其他信息。基金业协会应当在私募基金备案材料齐备后的20个工作日内,通过网站公告私募基金名单及其基本情况的方式,为私募基金办结备案手续。

第三十八条 

私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金销售机构及其他私募服务机构及其从业人员违反本办法第七条、第八条、第十一条、第十四条至第十七条、第二十四条至第二十六条规定的,以及有本办法第二十三条第一项至第七项和第九项所列行为之一的,责令改正,给予警告并处3万元以下罚款;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,给予警告并处3万元以下罚款;有本办法第二十三条第八项行为的,按照《证券法》和《期货交易管理条例》的有关规定处罚;构成犯罪的,依法移交司法机关追究刑事责任。

3.《私募投资基金管理人登记和基金备案办法》

第十一条

私募基金管理人应当在私募基金募集完毕后20个工作日内,通过私募基金登记备案系统进行备案,并根据私募基金的主要投资方向注明基金类别,如实填报基金名称、资本规模、投资者、基金合同(基金公司章程或者合伙协议,以下统称基金合同)等基本信息。

第三十条

私募基金管理人、高级管理人员及其他从业人员存在以下情形的,基金业协会视情节轻重可以对私募基金管理人采取警告、行业内通报批评、公开谴责、暂停受理基金备案、取消会员资格等措施,对高级管理人员及其他从业人员采取警告、行业内通报批评、公开谴责、取消从业资格等措施,并记入诚信档案。情节严重的,移交中国证监会处理:(一)违反《证券投资基金法》及本办法规定;

二、私募基金不备案对业务的影响

第一,如果是证券投资私募基金没有备案,则不得使用“基金”或者“基金管理”字样。根据《证券投资基金法》第九十条的规定,未经登记,任何单位或者个人不得使用“基金”或者“基金管理”字样或者近似名称进行证券投资活动。

第二,私募基金未进行备案,无法开立证券账户,进而无法进行新三板企业投资和上市公司证券投资业务。根据《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》第十四条规定,经备案的私募基金可以申请开立证券相关账户。同时,中国证券登记结算有限责任公司先后发布《关于私募投资基金开户和结算有关问题的通知》、《关于私募基金管理人开立证券账户有关事项的通知》,明确私募投资基金开立证券账户必须提供基金业协会出具的登记备案证明文件。因此,私募投资基金如未经登记备案,将无法在中国证券登记结算有限责任公司开立证券账户,进而影响其投资新三板挂牌企业以及创业板、中小企业板、主板市场的上市公司。

第三,私募基金未进行备案,将会对投资的企业未来IPO上市造成严重影响和阻碍。新三板挂牌企业以及创业板、中小企业板、主板市场的上市公司的股东必须在中国证券登记结算有限责任公司开立证券账户,由于未进行备案进而导致无法开设证券账户,从而阻碍了旗下投资的企业IPO资本运作。

私募基金未备案 ipo被否
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