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私募基金备案须知相关问题解答(私募证券投资基金设计要点及备案常见问题)

当前备案须知落地施行的背景下,如何能结合实际需求设计出一款要素齐全、合同规范的产品至关重要。本文将结合相关法规、自律规则以及备案反馈,详解私募证券投资基金的要素结构、合同拟定以及备案常见问题。


私募基金备案须知相关问题解答


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私募证券投资基金的要素结构及合同拟定


1

产品要素结构


基金产品的设计和发行,最基础的内容就是产品要素。我们在设计产品时需要有整体框架概念,而产品要素就是构成框架的零件,接下来我们看看产品要素都包括哪些内容。


1、基金名称


首先是基金名称,基金名称看似简单,但也不是随便就能命名的。

《私募投资基金命名指引》—2018年11月

《私募投资基金命名指引》主要包括以下内容:

(1)不得暗示保本、最低收益;

(2)不得含有虚假记载和误导性陈述;

(3)不得非法使用知名人士姓名、知名机构的名称或者商号;

(4)不得使用“资管计划”、“信托计划”、“专户”、“理财产品”等容易与金融机构发行的资产管理产品混淆的相同或相似字样;

(5)需要体现投资领域特点;

(6)契约型私募投资基金名称中应当包含“私募”及“基金”字样;

(7)契约型私募投资基金有分级安排的,私募投资基金名称中应当含有“分级”或“结构化”字样。

基金名称只有规范、符合要求,备案才能顺利通过,如果基金名称没有满足上述要求,备案大概率会被退回。

由于基金名称备案被退回的情况现在也比较常见,建议管理人在拟定基金名称时务必熟知上述条款。


2、管理人


双管理人产品不能备案,2019年12月23日基金业协会发布的最新版《私募投资基金备案须知》明确:

备案须知:(三)【管理人职责】管理人应当遵循专业化运营原则,不得从事与私募投资基金有利益冲突的业务。管理人应当按照诚实信用、勤勉尽责原则切实履行受托管理职责,不得将应当履行的受托人责任转委托。私募投资基金的管理人不得超过一家。

早期,双管理人产品较为常见,管理人的职责分工可由合同条款约定,并且收取相应费用,比如两家管理人,其中一家投资能力较强,另一家募集能力较强,那他们就可以进行合作,发行双管理人产品。


3、托管人


中基协反馈契约型私募基金应由基金托管人独立托管—2018年7月

备案须知进一步规定:(四)【托管要求】契约型私募投资基金应当由依法设立并取得基金托管资格的托管人托管。

早期,部分证券类产品无托管人,但聘请具有综合服务资格的券商作为保管机构,备案可以通过。

这也就是为什么很多早期备案的无托管产品在市场寻求转托管的原因,说到这,提示一下,恒泰证券对于此类由券商作为保管机构、且意愿转托管的产品可以承接,流程也比较快捷。


4、基金服务机构/外包服务机构/行政服务机构


服务内容包括:份额登记、估值核算、信息披露。

关于基金服务机构,给大家做一个区分,对于股权类产品,基金服务机构可以不是必须的,因为股权类产品一般认购/申购都是按照面值进行,且估值相对简单。

但对于证券类产品,基金服务机构一般是必须的,因为证券类产品对份额登记、估值核算等要求较高,一般情况下,基金管理人无法自行完成。


5、销售机构


私募基金产品的销售机构分为直销机构和代销机构。

直销机构:管理人 。

代销机构:特指具有基金销售牌照的机构 。

如果是通过代销机构进行销售,那销售机构应尽量在合同中明确,并且采用线上销售的模式进行。


6、运作方式


运作方式包括开放式和封闭式。顾名思义,很简单,可以由管理人根据产品需求自行决定,需要注意的是:

备案须知:(十八)【基金杠杆】私募投资基金杠杆倍数不得超过监管部门规定的杠杆倍数要求。开放式私募投资基金不得进行份额分级。

也就是说,分级产品必须封闭。


7、存续期限


私募证券投资基金应明确存续期限。

基金业协会在备案过程中有反馈,私募证券投资基金应明确存续期限。早期,基金产品存续期限可以写成不定期、或者永续,现在不行。


8、投资顾问(如有)


投资顾问是一个或有要素,如基金产品中存在投资顾问,则投资顾问需满足如下要求:

《证券期货经营机构私募资产管理业务管理暂行规定》-- 2016年7月

《证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范第1- 3号》-- 2016年10月

投资顾问应为至少满足以下条件的私募证券投资基金管理人:

在中国证券投资基金业协会登记满一年、无重大违法违规记录的会员;

具备3 年以上连续可追溯证券、期货投资管理业绩的投资管理人员不少于3 人、无不良从业记录。


9、分级安排


分级安排部分,内容比较多,也相对复杂,从法规层面来看:

结构化产品:

1、《证券期货经营机构私募资产管理业务管理暂行规定》-- 2016年7月

该规定对证券类产品有较大的影响,主要体现在以下几个方面:

(1)不得直接或者间接对优先级份额认购者提供保本保收益安排。

(2)股票类、混合类结构化产品的杠杆倍数不得超过1 倍;固定收益类结构化产品的杠杆倍数不得超过3 倍;其他类结构化产品的杠杆倍数不得超过2 倍。

(3)结构化产品名称中应包含“结构化”或“分级”字样。

(4)结构化产品的总资产占净资产的比例不得超过140%;非结构化产品的总资产占净资产的比例不得超过200%。

在此之前证券类结构化产品多为劣后级向优先级保本保收益,同时合同中设置止损线,这样优先级投资者在相当程度上杜绝了本金及收益受到损失的风险,暂行规定一出,市场上结构化产品的备案数量便大幅减少。

2、《证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范第1-3号》-- 2 016年10月

《证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范第1-3号》对《证券期货经营机构私募资产管理业务管理暂行规定》中的相关事项进行了进一步说明。与结构化产品相关的条款主要包括:

结构化产品应严格按照“利益共享、风险共担、风险与收益相匹配”原则设计结构化产品。

3、备案须知:(十八)【基金杠杆】私募投资基金杠杆倍数不得超过监管部门规定的杠杆倍数要求。开放式私募投资基金不得进行份额分级。

私募证券投资基金管理人不得在分级私募证券投资基 金内设置极端化收益分配比例,不得利用分级安排进行利益输送、变相开展“配资”等违法违规业务,不得违背利益共享、风险共担、风险与收益相匹配的原则。

当前的结构化产品需要严格按照上述规定进行产品设计。


安全垫产品:

1、《证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范第1-3号》--2016年10月

管理人可以按照《暂行规定》要求,通过以自有资金认购的产品份额先行承担亏损的形式提供有限风险补偿,但不得以获取高于按份额比例计算的收益、提取业绩报酬或浮动管理费等方式变相获取超额收益。

由此便衍生出了安全垫产品,安全垫产品可以允许管理人自有出资认购产品份额,为其他投资者在一定程度上保证投资本金的安全,因此安全垫产品在接下来的一段时间内成为了结构化产品受限后的备选方案。

2、备案须知:(十三)【禁止刚性兑付】管理人及其实际控制人、股东、关联方以及募集机构不得向投资者承诺最低收益、承诺本金不受损失,或限定损失金额和比例。

投资者获得的收益应当与投资标的实际收益相匹配,管理人不得按照类似存款计息的方法计提并支付投资者收益。管理人或募集机构使用“业绩比较基准”或“业绩报酬计提基准”等概念,应当与其合理内涵一致,不得将上述概念用于明示或者暗示基金预期收益,使投资者产生刚性兑付预期。

私募证券投资基金管理人不得通过设置增强资金、费用返还等方式调节基金收益或亏损,不得以自有资金认购的基金份额先行承担亏损的形式提供风险补偿,变相保本保收益。

当前,安全垫产品已无法备案。


跟投产品:

较为简单,并非分级产品。跟投份额与非管理人投资者认申购份额权益相同。


10、认购/申购/赎回费用


可个性设置,但不能设置太高,比如设置到3%以上,备案就可能会被协会询问。


11、投资经理


备案须知:(三十三)【投资经理】管理人应当在基金合同中明确约定投资经理,投资经理应当取得基金从业资格并在协会完成注册。投资经理发生变更应当履行相关程序并告知投资者。

早期,合同中未明确投资经理具体信息,备案也能通过,现在不行。


12、投资范围


备案须知:(十二)【备案前临时投资】私募投资基金完成备案前, 可以以现金管理为目的,投资于银行活期存款、国债、中央银行票据、货币市场基金等中国证监会认可的现金管理工具。

当前证券类产品备案较快,实际运作过程中,大概率不会涉及备案前临时投资,但如果确有此类需求,建议在合同拟定前,与托管人充分沟通。


13、投资限制


证券类产品很常见,如限制单票持仓比例、期货持仓比例等。

证券类产品可个性化设置投资限制条款,但需提前与托管人沟通。

其中有一条必须条款是:

《证券期货经营机构私募资产管理业务管理暂行规定》--2016年7月

结构化产品的总资产占净资产的比例不得超过140%;非结构化产品的总资产占净资产的比例不得超过200%。


14、预警、止损机制


预警止损可由管理人自行设置,但在这需要提示的是,预警止损也不是随便设置的,管理人应该充分考虑产品运作情况,因为一旦产品触及预警线或止损线,是需要按照合同中约定操作,甚至是清盘的。


15、管理费、托管费、基金服务费、销售服务费(如有)等


常规模式:按日计提。

证券类产品,净值是波动的,因此按日计提相对更公允,如果管理人有其他特殊需求,需要与托管人充分沟通。


16、业绩报酬


业绩报酬计提方式是私募证券投资基金中非常重要、同时又容易出错的条款。

目前主要包括以下三种计提方式:

(1)整体高水位法;

(2)单客户高水位法(可分档分段计提);

(3)单客户高水位法结合固定时点计提(估计时点计提采用份额扣减方式进行);


17、收益分配


(1)平层产品:按照基金份额持有人持有基金份额比例进行分配。

(2)结构化产品:

备案须知:(十八)【基金杠杆】私募投资基金杠杆倍数不得超过监管部门规定的杠杆倍数要求。开放式私募投资基金不得进行份额分级。

私募证券投资基金管理人不得在分级私募证券投资基 金内设置极端化收益分配比例,不得利用分级安排进行利益输送、变相开展“配资”等违法违规业务,不得违背利益共享、风险共担、风险与收益相匹配的原则。

(3)安全垫产品:安全垫产品:若发生亏损,则优先偿付除管理人之外的其他投资者。


2

合同拟定


产品要素齐备后,该如何拟定出一份规范的合同呢。产品是通过合同的形式展现出来的,合同写得好,产品要素及特点就能充分展现在大家眼前,合同写得不好,不仅无法表现出产品所包含的真正要素,甚至还可能引发歧义。

在实际拟定合同的过程中,一份合同简单的五六十页,复杂的可能有七八十页,如果不掌握一定的知识和技巧,很有可能出现各种瑕疵、漏洞、前后不一致等情形,这种合同不仅对产品后续运营会造成麻烦,而且还存在潜在的法律纠纷。


1、拟定原则


1)熟悉掌握相关法规


在拟定合同前,一定要有框架概念,写合同的时候,每一部分能对应上相关的法规、自律规则,这样写出来的合同才是合规的,备案才能顺利通过。


2)尽量杜绝文本错误

错别字、标点符号、格式、颜色等。这样写出来的合同才专业。


3)文本表述前后一致

合同从头到尾是有连续性的,同样的内容、或者相似的内容在一份合同中可能会多次出现,如果出现相同内容前后不一致的情形,这样的合同不仅不够严谨,无法反应出真实想表达的意图,而且后续如果发生纠纷,就会成为管理人的重大隐患。


2、合同版本


《私募投资基金合同指引》--2016年7月

合同指引发布实施前,市场上没有相对固定的可参考的合同版本,合同形式多种多样,合同指引的发布实施,规范了各类合同的文本形式、条款章节等。

熟悉合同的朋友可能都知道,尽管市场上合同版本很多,但各版合同的框架及大体内容基本都一致,都是参照了2016年7月实施的《私募投资基金合同指引》。


2

备案常见问题分析


1

合格投资者资质审查

关于投资者资质问题的反馈是比较多的,而且具有不确定性,多为:


投资者为机构的,可能会被反馈需要出具该机构审计报告、资产负债表、资产证明、账户资金流水等资料。

投资者为自然人的,可能会被反馈需要出具工资流水、银行存款证明、账户明细等资料。

鉴于基金业协会对合格投资者的审查力度加大,建议管理人在产品筹备阶段提前准备相关资料,避免产品备案受阻。


2

产品提交备案频率

把握频率,不宜同时提交过多产品,若频率过高、且投资者相同,可能会被反馈要求解释说明。


3

开放日设置频率

开放日设置频率过高(如每日开放),可能会被反馈解释其合理性。

建议固定开放日设置频率每月不超过一次。


4

投资范围

投资范围若存在嵌套,如投资下层资产管理计划、私募证券基金、信托计划等,可能会被反馈出具承诺函,承诺底层投资标的与产品类型匹配。


5

业绩报酬计提比例

业绩报酬计提比例不得超过60%。

备案须知:(三十二)【规范业绩报酬】业绩报酬提取应当与私募证券投资基金的存续期限、收益分配和投资运作特征相匹配, 单只私募证券投资基金只能采取一种业绩报酬提取方法,保证公平对待投资者。业绩报酬提取比例不得超过业绩报酬计提基准以上投资收益的 60%。

私募投资基金连续两次计提业绩报酬的间隔期不应短 于 3 个月。鼓励管理人采用不短于 6 个月的间隔期。管理人在投资者赎回基金份额时或在私募投资基金清算时计提业 绩报酬的,可不受上述间隔期的限制。


6

产品名称

产品名称应符合《私募投资基金命名指引》相关要求。


7

产品既不收取认申购费、也不收取管理费、业绩报酬,可能会被反馈要求说明合理性。若能作出合理解释,一般都能通过.

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