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私募基金产品备案后变更合同(私募基金管理人登记及产品备案材料清单化)

私募基金产品备案后变更合同

2020年2月28日,中基协(以下简称“协会”)发布《关于便利申请办理私募基金管理人登记相关事宜的通知》,公布了私募基金管理人登记的申请材料清单,清单明确了约三十项材料准备的要求。

紧接着,协会又在2020年3月20日发布了《关于公布私募投资基金备案申请材料清单的通知》,公布了私募基金产品备案、重大变更及清算的申请材料清单。

下面我们将结合实务操作经验为大家解读本次材料清单的要求。

一、什么是材料清单化?

1、全部所需材料清单逐一列明,未列明部分不再另行反馈

此次协会明确管理人登记采取“单外无单”的要求,即申请机构提交的材料符合清单齐备性要求的,协会就必须办理登记手续。协会反馈的问题将仅就登记材料清单所列事项进行核对或者进一步问询,不会就登记材料清单以外事项增加问询。另外,以往“五次反馈机会”的规定也进行了调整,协会明确申请材料存在不符合登记材料清单齐备性要求的,协会将在5个工作日内退回,第二次提交仍不符合齐备性要求的,中止办理。也就是说如果材料不齐全,申请机构六个月内只有“一次反馈机会”。

私募基金产品备案后变更合同

图:非证券类私募基金管理人登记申请材料清单

2、新规新老划断,9月1日起管理人登记均按新规操作,4月1日后成立的基金均按新规操作

按照新老划断原则,针对2020年3月1日前已提交登记申请的机构,协会将依照以下规则办理登记:

(一)2019年9月1日前已收到协会反馈意见且截至2020年2月29日前仍未补正材料的申请机构,应当对照登记材料清单重新提交申请材料。

(二)在2019年9月1日至2020年2月29日期间已提交了申请材料的机构,协会将按原申请流程继续办理私募基金管理人登记手续。

(三)自2020年9月1日起,所有尚未办结私募基金管理人登记手续的申请机构应当按照登记材料清单重新准备和提供申请材料。

也就是说,目前新申请的管理人均应当按照最新的材料清单准备相应材料,这也有利于缩短申请时间,提高申请效率。

此外,2019年年底发布的《私募投资基金备案须知》将于2020年4月1日起开始正式适用,新的产品备案申请均需符合新版备案须知的要求。本次产品备案材料清单由于未新增备案要求,因此未设置过渡期,发布后即适用。

3、私募基金管理人登记办理流程全公示

自2020年3月1日起,协会官网增设“私募基金管理人登记办理流程公示”界面,公众以及管理人将可以实时在线查询最新办理进度,这一点也将在一定程度上使得管理人对申请完成时间有合理预期,减少焦虑。

私募基金产品备案后变更合同私募基金产品备案后变更合同

二、管理人登记材料清单重点解读

从材料清单的内容来看,与协会此前的审核要求基本保持一致,仅个别单项略有变化,下面我们会就关键的材料要求一一介绍。

(一)机构基本信息

全体员工简历及社保证明

清单要求:

全体员工简历应涵盖员工基本信息、学习经历、工作经历等;

社保缴费记录应显示员工姓名及申请机构名称,新参保无缴费记录的可提供社保增员记录等,第三方人力资源服务机构代缴的上传申请机构签署的代缴协议、人力资源服务资质证明文件、代缴记录,退休返聘的上传退休证。

简析:

员工简历:员工前后任职单位应注意连续,若间隔三个月以上最好写明待业或其他情况;学习经历应填写自高中开始至最高学历。

社保:根据清单的要求,社保缴费不是必须在本公司缴纳,明确可以由第三方人力资源公司代缴,但需注意选择有人力资源服务许可证的代缴机构。这一要求明确后,异地办公人员的社保问题、注册地与实际办公地不一致时的异地社保缴纳问题将得以解决。

商业计划书

清单要求:

非证券类:商业计划书应详述申请机构展业计划,内容应包括投资类型、投资标的、如何募集、如何选择投资对象等,并详细说明基金产品的交易结构、资金来源及投出方式,并列出首只基金的产品要素表。(不要套用模板,详细、具体描述真实的展业计划)

证券类:详述申请机构展业计划并加盖公章,如投资团队介绍,投资方向,如何募集,如何选择投资对象等。并详细说明贵机构基金产品交易结构、资金来源及投资策略,详述公司未来发展方向、运作规划及当前业务需求等内容。

简析:

首先,清单明确要求管理人提供真实的展业计划,不要使用模板。此外,证券类的商业计划书更侧重投资团队、投资策略方面的介绍,非证券类的则更侧重投资标的的介绍。最后,商业计划书的具体内容应注意与申请机构核心人员的专业背景、投资经验相匹配。

拟投项目证明资料(如有)

清单要求:

拟投资项目投资协议或合作意向书、项目合作方联系方式、拟担任政府引导基金管理人相关政府批文等。

简析:

该项是非证券类管理人的非必备材料,证券类没有此项要求。申请机构如果提交的话,建议选择与高管/投资团队背景、投资领域相关的项目,并且要注意确保项目真实性,协会可能以电话等形式审慎核查。

新设同类型私募基金管理人合理性说明

清单要求:

申请机构实际控制人/第一大股东下已有同类型私募基金管理人的,实际控制人需提交新设同类型私募合理性说明,说明设置多个同类型私募基金管理人的目的与合理性、业务方向有何区别、如何避免同业化竞争等问题。

简析:

这一要求与2018年公布的《私募基金管理人登记须知》中关于同质化的要求相一致,建议从投资领域/行业、业务区域、团队人员、内部机制等角度说明各自的独立性及避免同业竞争的措施。

(二)相关制度

清单要求:

非证券类:运营风险控制制度、信息披露制度、机构内部交易记录制度、防范内幕交易、利益冲突的投资交易制度、合格投资者风险揭示制度、合格投资者内部审核流程及相关制度、私募基金宣传推介、募集相关规范制度、其他制度(如防范关联交易,利益输送等制度)。

证券类:在非证券类管理人的制度要求基础上增加公平交易制度、从业人员买卖证券申报制度。

申请机构应根据其拟申请的私募基金管理业务建立与之相适应的制度,制度应根据申请机构自身实际情况制定,不可照搬照抄。

简析:

协会特别提示不可使用模板文件,建议申请机构结合自身情况及上述要求制定适合的管理制度,注意在制度中体现的岗位人员应与机构自身的员工总数、员工背景相匹配,避免员工人数较少,但制度或组织架构中设置岗位过多的情形。同时,机构应在履行过程中留存相关制度实施的材料,以备协会核查。

(三)机构持牌及关联方信息

清单要求:

关联方经营范围含冲突业务时,提交冲突业务关联方承诺函及冲突业务许可证明文件(如关联方经营范围含冲突业务)。

1.申请机构与冲突业务关联方共同出具不存在利益输送的承诺函,承诺申请机构自身及其未来管理的私募基金均不涉及民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、融资租赁、担保、房地产开发、交易平台、典当等可能与私募投资基金属性相冲突的业务。(申请机构与冲突业务关联方均需出具)

2.从事小额贷款、融资租赁、商业保理、融资担保、互联网金融、典当等冲突业务(房地产除外)的关联方需提供相关主管部门正式许可文件。

简析:

从上述要求看,协会对申请人的关联方从事冲突业务的,并非一概不予登记,而是为防范利益输送要求提供相应的承诺函。

根据2018年公布的《私募基金管理人登记须知》,申请机构及主要出资人不可从事上述业务,并且曾经从事过上述业务也将不予登记。但经电话咨询协会,目前这一要求暂未放开,股东、法定代表人、实际控制人都不建议从事上述业务。

(四)出资人信息

出资人出资能力证明

清单要求:

1.自然人出资人的出资能力证明包括:固定资产(非首套房屋产权证)、非固定资产(不限于薪资收入证明、完税证明、理财收入证明、配偶收入等),如为银行账户存款或理财金额,可提供近半年银行流水及金融资产证明;如涉及家族资产,应说明具体来源等情况。

2.非自然人出资人的出资能力证明如为经营性收入,应结合成立时间、实际业务情况、营收情况等论述收入来源合理与合法性,并提供审计报告等证明材料。

3.出资能力证明应包括资产所有权证明及该资产的合法来源证明,律师应结合上述证明材料,核查财产证明真实性、估计及除贷后净值、资产来源及合法性、股东是否具备充足的出资能力等。

简析:

出资能力证明对申请机构来说往往存在一定困难。自然人出资人如以房屋作为出资能力证明的,首套房屋产权证不能直接证明出资能力,需至少提交两套房屋的产权证。如果涉及家庭资产,建议同时提供婚姻关系证明。非自然人出资人如果财务数据中显示的净资产较低,可以提供业务合同、业务流水情况来辅助证明。

(五)实际控制人/第一大股东

实际控制人保持实际控制及自律合规连带责任承诺函

清单要求:

申请机构第一大股东及实际控制人出具书面承诺函,承诺申请机构完成私募基金管理人登记后,继续持有申请机构股权及保持实际控制不少于三年;实际控制人承诺若申请机构展业中出现违法违规情形,应当承担相应的合规连带责任和自律处分后果。

申请机构的实际控制人为自然人,且不在申请机构担任高管的,应说明原因,并说明申请机构实际控制人如何在不担任公司高管的情况下参与公司经营管理。

简析:

这一项适用于关联方中有已登记的私募基金管理人,或控股股东/第一大股东为已登记的私募基金管理人。若实际控制人不在申请机构担任高管,建议结合实际控制人在其他企业的任职情况、通过申请机构内部决议参与经营管理来说明原因。

(六)高管人员

高管及团队员工投资管理经验证明

清单要求:

非证券类:提供高管或投资人员股权(含创投)项目成功退出证明,包括但不限于管理产品的证明材料、退出材料等;申请机构高管人员、团队员工在其岗位或私募投资基金领域具备专业能力的证明材料。

证券类:申请机构需提供现任职高管或投资人员近三年内连续六个月以上可追溯的投资业绩证明材料(包括但不限于管理证券类产品的证明材料或股票、期货等交易记录,不含模拟盘),若能提供,请律师在补充法律意见书中对其真实性发表结论性意见,该证明应反映资金规模、投资期限、投资业绩、组合投资及获益情况,并在法律意见书中逐一论述;申请机构高管人员、团队员工在其岗位或私募投资基金领域具备专业能力的证明材料。

简析:

此前这一项在申请登记时不是必要信息,但本次清单将其作为必填项,对管理人提高了要求,特别是要求非证券类管理人提交项目成功退出证明。由于一些高管可能并不直接负责具体的项目,或者由于股权类项目周期长等原因,可以预见很多管理人准备这一项材料时将面临困难。私募基金的退出一般有IPO上市、兼并收购、管理层股份回购等几种方式,相应的退出证明可以是上市公告、收购协议、股权转让协议、工商变更记录等。

三、备案材料清单重点解读

3月20日发布的《关于公布私募投资基金备案申请材料清单的通知》包括证券类、非证券类基金备案、基金重大变更和清算三套备案所需材料清单,虽然协会明确本次发布的清单无新增内容,但其中还是有一些值得关注的要点:

1. 明确募集推介材料的内容,如有主要意向投资项目的,应披露主营业务情况等信息。

2. 与即将适用的《私募投资基金备案须知》一致,要求在风险揭示书中披露的产品架构图,内容上需对投资者向上穿透到顶,对投资标的向下穿透到底,还需说明具体投资方式、每一层的投资金额。

3. 产品如有员工跟投,需提交劳动关系证明的材料。

4. 投资者资金来源存疑或投资者对基金出资金额与其出资能力匹配存疑的,需提交出资能力证明。这一要求实质上也是对管理人和销售机构的保护,因为根据九民纪要的规定,如果管理人和销售机构未履行适当性义务给投资者造成损失的,需承担相应责任。

相信随着协会对管理人登记、产品备案标准和要求的逐渐明确,后续管理人与协会的沟通效率和办理效率也将有所提升。但协会本次明确管理人登记、产品备案的标准,并不代表对审核要求有所放松,管理人仍应从严把握递交的申请材料。

作者:徐沁芳(星瀚公司金融)

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