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私募基金募集行为合规的重要性(私募基金募集行为风险分析)

私募基金募集行为合规的重要性

导读

某些私募基金管理人对投资者违规承诺,致使客户忽略了风险,选择投资其产品。但最终由于兑付问题等种种原因与投资者对薄公堂。这种违规承诺看似会快速带来投资资金,但其实是一种巨大的隐患,害人害己。

毫无意义的保证和承诺

对于私募基金管理人而言,潜在客户是十分宝贵的资源,将潜在客户转为签约客户,是检验私募机构销售人员是否优秀的唯一标准。那么私募基金销售人员在向特定客户推介私募基金产品时,就可能会出现为了业绩而对客户作出各种“保证”和“承诺”,以暗示或明示投资者此投资行为是没有风险的,这种行为其实是在害人害己。

根据《私募投资基金募集行为管理办法》(以下简称“《管理办法》”)第二十四条第四款规定,募集机构及其从业人员推介私募基金时,不得夸大或者片面推介基金,违规使用“安全”、“保证”、“承诺”、“保险”、“避险”、“有保障”、“高收益”、“无风险”等可能误导投资人进行风险判断的措辞。

根据《管理办法》,违反本条的,中国基金业协会可以视情节轻重对募集机构采取加入黑名单、公开谴责、撤销管理人登记等纪律处分;对相关工作人员采取行业内谴责、加入黑名单、公开谴责、取消基金从业资格等纪律处分。情节严重的,移送中国证监会处理。

从现行的相关规定中我们不难看出,对于此项违规行为的处罚更多的是协会给予的行政处罚。但是在司法实践中,因为投资者举证私募基金管理人对其“承诺”和“保证”而要求私募基金管理人赔偿本金和利息的情况屡见不鲜。

例如,在裴某与交通银行北京市分行的合同纠纷案件中,原告裴某提交了其与银行理财经理之间的对话录音和聊天记录,该录音和聊天记录用来证明其在购买理财产品时,银行向其承诺了年化收益。在案件审理中,这部分证据也被法院所认可,因此法院认定银行没有尽到适当性义务,最终支持了裴某关于本金和利息损失的诉讼请求。

基金合同中该如何描述收益情况?

当投资行为发生时,投资人最关心的当然是自己的资金安全和收益情况。但是,由于私募基金自身的风险等级和特点,私募基金管理人、私募基金销售机构不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益。

因此,私募基金管理人就需要采用分情况讨论来描述基金的收益分配问题。例如,具体约定某一个预估收益数值,并分别约定当收益低于、等于或者高于时的投资回报情况。

对于私募基金管理人而言,不只是在合同中要客观地、合规地描述与收益相关的问题,在销售时也应该遵循合规和客观的原则,这就需要私募基金管理人加强对销售队伍的培训和管理工作。

适当性义务都是私募基金管理人的锅吗?

适当性义务发轫于美国,是保护投资者权益的一项重要制度。简单描述就是:金融机构在销售金融产品时,需要对投资者进行风险揭示和风险承受能力测评,从而将适当的产品推荐给合适的投资者,且该产品与投资者的风险承担能力和风险认知能力相匹配。

目前,适当性义务已经成为金融机构(私募基金管理人)在销售金融产品时的一项基本要求,也是成熟资本市场下要求金融机构(私募基金管理人)必须履行的一项重要义务,它主要包括三个部分,分别是了解客户的义务、了解产品的义务和适当推荐的义务。

审查金融机构(私募基金管理人)是否充分履行了适当性义务,主要应当从适当性推介和风险揭示两个方面进行考量。

在基金销售行为中,风险评级是适当性义务的必备工作。而风险评级走过场的行为时有发生,这种情况大多发生在销售人员暗示或者明示了投资风险可以“控制”和“避免”的情况下,从而让投资者选择了与自身可承受风险等级不匹配的高收益、高风险金融产品。

但是,也并非所有的风险评级“走过场”行为都是金融机构(私募基金管理人)的原因。例如,在某个案件中,投资人通过了银行和基金从业资格考试,并且也明知自己不符合私募基金投资者的要求,但是其仍旧就称自己符合合格投资者的要求,并且投资了该私募基金。在法庭上,尽管他提出了私募基金管理人未向其尽适当性义务和未告知自己并非合格投资者的主张,但是经过了法庭调查,其主张并没有被支持。

我们的观察

无论何时何种情况,私募基金管理人都应该将合规作为自己的首要准则,这种合规体现在从私募基金管理人登记到甄选客户、推介产品、产品备案、投后管理和退出的每一个环节上。同时,自身合规也是对自己负责和对客户负责。对此,我们将保持关注。

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