整理汇总：徐卉律师金融诉讼团队（上海君澜律师事务所）

私募基金暴雷

根据中国证券基金业协会官网于2020年4月27日发布的公告，“纪律处分决定书（深圳市中金国瑞基金管理有限公司） ”。具体内容如下：

当事人：深圳市中金国瑞基金管理有限公司（以下简称“中金国瑞”）

根据《中华人民共和国证券投资基金法》（以下简称《基金法》）《私募投资基金监督管理暂行办法》（以下简称《私 募基金监管办法》）《中国证券投资基金业协会会员管理办法》（以下简称《会员管理办法》）以及《中国证券投资基金业 协会纪律处分实施办法（试行）》（以下简称《纪律处分实施 办法（试行）》）等法律法规和自律规则的有关规定，协会于 2020年2月20日向中金国瑞下达了《纪律处分事先告知书》 （中基协字[2020] 24号），中金国瑞如对有关拟釆取的纪 律处分措施存在异议，应当在2020年3月13日前向协会提 出听证申请或提交书面申辩意见。在此期间，中金国瑞未提 出听证申请或提交书面申辩意见，本案现已审理终结。

一、基本事实

根据中国证券监督管理委员会深圳监管局（以下简称 “深圳证监局”）行政监管措施决定书（[2019]145号） 和公安机关案件通报，中金国瑞存在以下违法违规事实：

一是存在私募基金募集完成后未按规定向协会备案。上述行为违反了《基金法》第九十四条第一款，《私募基金监管办法》第八条的规定。

二是单只产品募集人数超过法律法规规定的特定数量。上述行为违反了《基金法》第八十七条及《私募基金监管办法》第十一条的规定。

三是在私募基金募集过程中向非合格投资者募集。上述行为违反了《基金法》第八十七条及《私募基金监管办法》第十四条的规定。

四是向不特定投资者推介私募基金产品。上述行为违反了《基金法》第九十一条及《私募基金监管办法》第十四条的规定。

五是向投资者承诺本金不受损失或最低收益。上述行为违反了《私募基金监管办法》第十五条，《私募投资基金募集行为管理办法》第二十四条第三项及《会员管理办法》第三十七条第八项的规定。

六是未及时向协会报告重大事项。根据2020年2月13 日深圳市公安局福田分局发布的《关于“中金国瑞"基金公司涉嫌非法吸收公众存款案的案件通报》以及2020年2月 17日深圳证监局发布的《关于个别私募基金管理人涉嫌非法 集资的风险警示》，2020年2月7日深圳市人民检察院对犯罪嫌疑人秦某以涉嫌集资诈骗罪批准逮捕，对郑某明等9人以涉嫌非法吸收公众存款罪批准逮捕；警方已依法采取查封涉案房产、扣押车辆和冻结涉案账户等措施，并将继续追查 涉案资产及资金；警方还将全力收集其他涉案人员的犯罪证 据，并依法开展持续打击。此外，根据协会收到的投资者投诉线索，中金国瑞多只产品存在兑付风险，涉及投资者人数众多、金额巨大。上述重大事项引发了社会高度关注，造成恶劣的社会影响，而中金国瑞至今未向协会报告相关情况。 上述行为违反了《私募基金监管办法》第二十五条第一款及《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》第二十二条第六项的规定。

以上事实有深圳证监局行政监管措施决定书和公安机关案件通报等证据予以证实，事实清楚、证据充分，足以认定。

二、纪律处分决定

鉴于以上基本事实、情节和审理情况，根据《基金法》第一百一十一条第三项，《私募基金监管办法》第二十九条， 《会员管理办法》第四条，《纪律处分实施办法（试行）》第五条的规定，协会决定对中金国瑞作出以下纪律处分：

取消会员资格，撤销管理人登记。

根据《纪律处分实施办法（试行）》第二十四条的规定， 如对以上纪律处分决定有异议，中金国瑞可以在收到本决定书之日起20个工作日内向协会提出书面复核申请，说明申 请复核的事实、理由和要求。复核期间，本纪律处分决定继续执行。

被处罚公司工商信息简介

现如今：基金、资管计划等行业一片哀嚎，颇有大规模走P and P的老路，基金管理人失联、违约、延期兑付的情况屡屡发生。就此问题做如下简要分析，以便投资者更好的维护自身利益。（如需详细了解，可搜索 财经圈徐卉律师团队，进一步沟通）

基金管理一旦出现问题（特别是管理人失联情况），徐卉律师团队（金融诉讼）特别提示投资人：投资人应当及时、尽快、加强与托管人的沟通，根据基金法的有关规定，基金管理人和托管人是共同受托人。基金托管人的法定职责既包括保管基金财产，办理清算交割、复核审查资产净值等谨慎职责，也包括开展投资监督、召集基金份额持有人大会等勤勉职责；其中，投资监督又包括了对基金投资对象、投资范围、投资比例、禁止投资行为等的全面监督。更为重要的是，托管人拥有所有投资人的相关信息材料，在这个时候，应当紧盯托管人履行自身的义务，把所有的投资人召集，召开投资人大会，商讨下一步的解决方案，在这个过程中，投资人也可以互相了解认识，取得有效的沟通方式，为之后的工作有效沟通打下基础，便于一起解决反馈相应情况。托管人可以以基金为单位，召开持有人大会，接管基金管理权，代表投资者追讨资产，最大限度地维护投资者合法权益。

私募基金案件的诉讼策略，徐卉律师团队（上海君澜律师事务所）通过多年的诉讼实务经验以及整理繁琐复杂专业法规，总结出如下的诉讼方向：

投资人可以主张签订合同无效：

依据《中华人民共和国合同法》第52条的规定：“有下列情形之一的，合同无效：(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。”如私募基金管理人违反《基金法》及基金合同存在自融等损害投资者利益的行为，投资者可主张基金管理人与交易对手之间存在恶意串通，进而要求法院确认基金管理人与交易对手之间协议无效，要求返还基金财产。 另外，如交易文件项下存在担保协议，可依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第8条的规定主张基金管理人、交易对手方、担保人之间存在恶意串通(现实中这三者往往存在关联关系),进而主张担保人对于主合同的无效负有过错，要求其承担相应赔偿责任。

投资人可以要求撤销合同：

《信托法》第二十二条规定：“受托人违反信托目的处分信托财产或者因违背管理职责、处理信托事务不当致使信托财产受到损失的，委托人有权申请人民法院撤销该处分行为，并有权要求受托人恢复信托财产的原状或者予以赔偿；该信托财产的受让人明知是违反信托目的而接受财产的，应当予以返还或予以赔偿。”依据该条，如私募基金管理人违反《基金法》及基金合同，存在自融等利益输送行为，投资者可主张基金管理人的该等行为违背了信托目的，以其作为被告，并将交易对手作为无独立请求权第三人，要求法院撤销该不当投资行为，并返还基金财产。

投资人提出终止合同并赔偿：

私募基金的存续期限已届满的情况下，依据《中华人民共和国证券投资基金法》的规定，基金合同到期，基金合同终止。另外，基金合同终止后，基金管理人负有组建清算组、返还财产的义务。如果管理人在管理过程中有过错的，承担相应的赔偿责任。基金合同的存续期限尚未届满的情况下：可把基金管理人失联作为基金管理人职责终止的情形，从而依据《基金法》第八十一条的规定，主张基金合同提前终止，虽然该规定只将基金管理人解散破产、被撤销等基金管理人主体消灭的情形作为基金合同终止的事由，并未将基金管理人的失联列入其中，但由于基金管理人已无法履行职责，基金份额持有人以此为由主张基金合同提前终止也有一定的合理性。

投资人可以从要求合伙企业中的退伙：

合伙人因故意或者重大过失给合伙企业造成损失。如果某一个合伙人不是因为一般疏忽，而是因为故意或者重大过失给合伙企业造成损失，会影响其他合伙人对其的信任，同时也会增加其他合伙人与其继续合作时的风险。这个时候，其他合伙人一致同意将其除名，以避免再因为该合伙人的过错承担更大的损失，是理所当然的。合伙人执行合伙事务时有不正当行为。在普通合伙中，合伙企业的所有合伙人都有平等执行合伙事务的权利，每个合伙人在执行合伙事务时都要遵守法律的规定和合伙协议的约定，注意维护合伙企业的利益。如果合伙人在执行合伙事务时有不正当的行为，将影响合伙企业的健康运行，并可能损害合伙企业和其他合伙人的利益。将执行合伙事务时有不正当行为的合伙人除名，也应当是允许的。

胜诉固然重要，但执行才是根本

基金案件胜诉后的执行：被执行人有财产可供执行的案件，一般应当在立案之日起6个月内执结。针对被执行的财产，人民法院在执行中可采取冻结、划拨存款、提留;搜查、查封、扣押、拍卖、变卖财产;强制迁出房屋等多种方式。当事人及利害关系人认为执行人员的具体执行不当或有错误的，有权向该执行人员所在的人民法院反映，人民法院应及时处理。当事人及利害关系人有权要求执行人员依法履行职责，对执行人员在案件执行中的违法行为，有权向人民法院的纪检部门或其他有关部门举报或控告。针对于金融案件的执行，徐卉律师团队也会全力追踪，配合用尽各方的司法程序和资源。根据《破产法》规定，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。债务人、债权人都可以作为破产申请人申请破产，启动债务人破产清算程序，通过司法途径追查管理人所管理或持有的财产。

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徐卉律师团队（金融经济诉讼），毕业于985高校法学硕士，拥有财务管理、法学双学位，同时具备qi货、证券、基金、会计从业资格等金融类资质，专注研究，并曾处理多起疑难复杂、新型的金融类纠纷。从事法律工作多年，有丰富的诉讼和非诉办案经验。